Все статьи номера
статья 15 из 29
Не прочитано
3 , Март 2016
Документооборот
Оформляем шаг за шагом

Вынужденный прогул: как правильно оформить

В статье читайте:
Юлия ДЕВЯТКОВА, юрист, эксперт журнала «Кадровое дело»

Вынужденным прогулом называют ситуацию, когда сотрудник из-за незаконных действий работодателя лишен возможности трудиться. Например, при увольнении с нарушением закона, неправомерном отстранении от работы и др. (ст. 234 ТК РФ). В таких случаях сотрудник часто обращается в суд и предъявляет требование об оплате времени вынужденного прогула. У работодателей возникает много вопросов, касающихся оформления, срока, размера и налогообложения такой выплаты. Также неясно, можно ли вернуть выплаченные суммы, если решение суда отменят. Рассмотрим, как действовать, когда суд восстановил уволенного сотрудника на работе.

Шаг 1. Выясняем, в какой срок оплатить вынужденный прогул

Многие организации не спешат оплачивать вынужденный прогул, надеясь на отмену судебного решения вышестоящей инстанцией. Работодатель должен исполнить решение суда о восстановлении сотрудника на работе немедленно (ст. 396 ТК РФ, ст. 211 ГПК РФ). То есть в течение суток с момента получения копии постановления судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства (ч. 1 ст. 105 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ, далее – Закон № 229-ФЗ). Однако работодатели считают, что надлежащим образом исполнили решение о восстановлении на работе, если допустили работника к выполнению прежних трудовых обязанностей и отменили приказ о его увольнении.

Нужно учитывать, что решение о восстановлении на работе считается исполненным, когда выполнены все содержащиеся в нем требования. Это значит, что работодатель должен отменить приказ об увольнении сотрудника и допустить его к выполнению трудовых обязанностей. Одновременно нужно возместить работнику неполученный заработок (п. 38 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 ноября 2015 г. № 50). Таким образом, выплату за время вынужденного прогула необходимо перечислить или выдать сотруднику одновременно с изданием приказа об отмене увольнения (определение Верховного Суда РФ от 23 апреля 2010 г. № 5-В09-159).

Если работодатель не оплатит вынужденный прогул в течение суток с момента получения копии постановления о возбуждении исполнительного производства, с компании будет взыскан исполнительский сбор. Он составляет 7 процентов от подлежащей взысканию суммы, но не менее 10 000 рублей. Также пристав установит новый срок для исполнения требований (ч. 1 ст. 105, ч. 3 ст. 112 Закона № 229-ФЗ). Если работодатель без уважительных причин не оплатит вынужденный прогул во вновь установленный срок, пристав наложит на него штраф в размере до 50 000 рублей и определит новый срок для исполнения (ч. 1 ст. 17.15 КоАП РФ, ч. 2 ст. 105 Закона 229-ФЗ РФ).

Восстановленный сотрудник вправе приостановить работу, если оплату за время вынужденного прогула задержат более чем на 15 дней. Об этом он должен известить работодателя в письменной форме (ст. 142 ТК РФ). Кроме того, при несвоевременном исполнении решения суда о восстановлении на работе работодатель обязан возместить работнику материальный ущерб (абз. 3 ст. 234 ТК РФ).

Шаг 2. Считаем, в каком размере оплачивать вынужденный прогул

Суд в своем решении и исполнительном листе указывает конкретный период вынужденного прогула, который должен компенсировать работодатель. Это время оплачивают по среднему заработку, который рассчитывают в общем порядке (ст. 139 ТК РФ, ч. 1 п. 62 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2, далее – Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 2). При расчете учитывают все виды выплат, предусмотренных системой оплаты труда, которую применяет организация (п. 2 Положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. № 922, далее – Положение).

Если за время вынужденного прогула в компании были увеличены оклады, то это также нужно учесть при расчете. Средний заработок повышают на коэффициент, рассчитанный путем деления оклада, установленного работнику со дня начала работы после восстановления в должности, на оклад, установленный в расчетном периоде (п. 17 Положения).

Пример

Романова И. С. приняли в ООО «Эврика» на должность младшего менеджера в 2014 году, уволили 14 декабря 2015 года за прогул. Оклад работника составлял 20 000 руб. Ему была установлена 5-дневная рабочая неделя с 8-часовым рабочим днем.

Решением суда от 22 марта 2016 года Романов был восстановлен на работе. Суд обязал работодателя оплатить сотруднику время вынужденного прогула.

За период с 15 декабря 2015 года по 22 марта 2016 года Романов должен был отработать 62 рабочих дня: в декабре – 13, в январе – 15, в феврале – 20, в марте – 14. Средний дневной заработок Романова за 12 месяцев, предшествовавших увольнению, составил 892 руб. При этом с 1 января 2016 года оклад по должности младшего менеджера повысили до 25 000 руб.

Коэффициент, на который нужно умножить средний заработок Романова с 1 января 2016 года, составил 1,25 (25 000 руб. : 20 000 руб.). Средний заработок за время вынужденного прогула до повышения оклада составил 11 596 руб. (892 руб. × 13 дн.). Средний заработок за время вынужденного прогула после повышения оклада составил 54 635 руб. (892 руб. × 1,25 × 49 дн.).

В сумме средний заработок Романова за время вынужденного прогула составил 66 231 руб. (11 596 руб. + 54 635 руб.).

Сумму оплаты за время вынужденного прогула можно уменьшить на величину выходного пособия, выплаченного работнику при увольнении. При определении размера оплаты за время вынужденного прогула не подлежат зачету (ч. 4 п. 62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 2):

– заработная плата, полученная у другого работодателя, независимо от того, работал у него сотрудник на день увольнения или нет;
– пособие по временной нетрудоспособности, выплаченное в пределах срока вынужденного прогула;
– пособие по безработице, которое работник получал в период вынужденного прогула;
– компенсация за неиспользованный отпуск.

Однако работодатель может договориться с сотрудником о добровольном возврате суммы компенсации за неиспользованный отпуск либо попытаться вернуть ее в судебном порядке. По мнению чиновников, если работник не захочет возвратить сумму компенсации, то ее можно будет зачесть при выдаче сотруднику отпускных, когда он пойдет в ежегодный оплачиваемый отпуск (письмо Роструда от 14 июня 2012 г. № 853-6-1).

Шаг 3. Издаем приказ об оплате вынужденного прогула

Если сотрудника восстановили на работе, работодатель издает приказ об отмене приказа об увольнении (ч. 1 ст. 106 Закона № 229-ФЗ). Вопрос об оплате за время вынужденного прогула может быть решен в этом приказе. Другой вариант – издать отдельный распорядительный документ (образец ниже).


Скачать и распечатать образец

Шаг 4. Решаем, удерживать ли НДФЛ с выплаты за время вынужденного прогула

Работодатель, будучи налоговым агентом, обязан перечислять в бюджет налог на доходы физических лиц с выплат сотрудникам (ст. 24 НК РФ). При этом НДФЛ удерживают с дохода работника, но не удерживают с компенсаций.

К какому виду выплат отнесена оплата вынужденного прогула. Трудовой кодекс называет оплату вынужденного прогула компенсацией (ст. 394 ТК РФ). Однако налоговые органы считают, что сумма среднего заработка за время вынужденного прогула не является компенсацией и, соответственно, облагается НДФЛ (письмо Минфина России от 13 апреля 2012 г. № 03-04-05/3-502).

Комментарий в тему
Александр ТИМОШЕНКО, начальник отдела кадров, юрисконсульт ЗАО «Арал Плюс»» (г. Одинцово Московской обл.)

Можно ли уменьшить выплату за время вынужденного прогула на средний заработок, выплаченный на период трудоустройства

Выплату за время вынужденного прогула уменьшают на размер выходного пособия, ранее выплаченного работнику (п. 62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 2). Но при увольнении по сокращению штата за сотрудником сохраняют и средний заработок на период трудоустройства. По вопросу о том, уменьшает ли он выплату за время вынужденного прогула, у судов сложилось два подхода.
Первый – выплату за время вынужденного прогула можно уменьшить как на сумму выходного пособия, так и на сумму сохраняемого среднего заработка, выплаченного на период трудоустройства. То есть средний заработок схож с выходным пособием (апелляционное определение Московского городского суда от 10 апреля 2014 г. по делу № 33-7162).
Второй – средний месячный заработок, сохраняемый на период трудоустройства, не учитывают при определении суммы, которая подлежит выплате за время вынужденного прогула. Средний заработок на время трудоустройства выполняет ту же функцию, что и пособие по безработице, и не является выходным пособием (апелляционное определение Волгоградского областного суда от 25 июля 2014 г. по делу № 33-7576/2014). Учитывая, что в законе этот вопрос не раскрыт, можно придерживаться первого подхода как более выгодного для работодателя.

Суды также в большинстве случаев признают заработок за время вынужденного прогула доходом сотрудника, который облагается НДФЛ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20 декабря 2013 г. по делу № А45-20740/2012). Но отдельные суды придерживаются мнения, что оплата за время вынужденного прогула относится к компенсационным выплатам и не облагается НДФЛ (п. 3 ст. 217 НК РФ, решение Арбитражного суда г. Москвы от 14 мая 2008 г. по делу № А40-6313/08-33-28). Придерживайтесь официальной позиции Минфина России, согласно которой с заработка за время вынужденного прогула работодатель должен удержать НДФЛ. Это позволит избежать претензий налоговых органов.

Как удержать НДФЛ с выплаты, производимой по решению суда. Суд в своем решении может определить сумму, подлежащую уплате работнику, и сумму налога, которую следует с него удержать. Если такого разделения нет, работодатель не вправе удержать НДФЛ непосредственно с выплат, производимых сотруднику по решению суда. То есть работник должен получить именно ту сумму, которая указана в решении и исполнительном листе, без удержания с нее НДФЛ (п. 2 ст. 13 ГПК РФ, письмо УФНС России по г. Москве от 7 октября 2009 г. № 20-14/3/104564@). В этом случае удержите налог с иных сумм, причитающихся сотруднику (абз. 2 п. 4 ст. 226 НК РФ).

Работодатель может попросить суд учесть требования налогового законодательства при определении подлежащих уплате работнику сумм (письмо Минфина России от 7 апреля 2014 г. № 03-04-06/15507).

Если таких выплат до окончания налогового периода не будет, работодатель обязан сообщить сотруднику и в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог и его сумме (п. 5 ст. 226 НК РФ). Тогда работник будет обязан самостоятельно исчислить и уплатить в бюджет НДФЛ от суммы выплаченного ему заработка за время вынужденного прогула при подаче налоговой декларации по итогам текущего года (подп. 4 п. 1 ст. 228 НК РФ).

Шаг 5. Выясняем, можно ли вернуть выплату при отмене решения о восстановлении на работе

Если вышестоящий суд признал незаконным или отменил решение о восстановлении сотрудника на работе, трудовой договор с ним можно расторгнуть по пункту 11 части первой статьи 83 Трудового кодекса. В день увольнения сотруднику выплачивают заработную плату за время, отработанное со дня восстановления на работе (ст. 84.1, 140 ТК РФ). Удержать при окончательном расчете с работником сумму, выплаченную за время вынужденного прогула, нельзя. Вопрос о возврате сотрудником излишне выплаченных сумм решают исключительно в судебном порядке.

При этом взыскать с работника денежные средства за время вынужденного прогула можно только в тех случаях, когда отмененное решение суда было основано на сообщенных сотрудником ложных сведениях или представленных им подложных документах (ст. 397 ТК РФ, ч. 3 ст. 445 ГПК РФ). Если суд, отменивший решение о восстановлении на работе, не решил вопрос о возврате выплат за вынужденный прогул, то работодатель может подать соответствующее заявление в суд первой инстанции (ст. 443, ч. 2 ст. 445 ГПК РФ).

Нормативная база

ДокументПоможет вам
Статья 394 ТК РФУзнать, в каких случаях работодатель обязан оплатить сотруднику время вынужденного прогула

Статья 139 ТК РФ,
п. 62 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2

Выяснить, как рассчитать размер выплаты за период временного прогула

Важные выводы

1. Время вынужденного прогула оплачивают по среднему заработку, который рассчитывают в общем порядке. При этом выходное пособие, ранее выплаченное восстановленному работнику, подлежит зачету.
2. Работодатель обязан оплатить вынужденный прогул одновременно с отменой приказа об увольнении и восстановлением работника в прежней должности.
3. Если решение о восстановлении на работе отменили, удержать при расчете с работником сумму, выплаченную за время вынужденного прогула, нельзя. Вопрос о ее возврате сотрудником решают в судебном порядке, но шансы работодателя вернуть выплату минимальны.

 
Звезда
за правильный ответ
Неправильно
Правильно!
Какую выплату работодатель может зачесть, определяя размер оплаты за время вынужденного прогула:
пособие по безработице;
выходное пособие;
зарплату, полученную у другого работодателя.
Урок № 13. Заключаем трудовой договор о дистанционной работе
№ 3, 2016
Компенсируем сотруднику использование личного имущества в работе